律師稱醫(yī)院違規(guī)體檢侵犯隱私權(quán)
近些年，公務員考試體檢中“反乙肝歧視”運動風起云涌，乙肝患者的維權(quán)行動引起了社會的關(guān)注。
2010年2月10日，曙光終于開始顯現(xiàn)。我國人力資源和社會保障部、教育部、衛(wèi)生部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范入學和就業(yè)體檢項目，維護乙肝表面抗原攜帶者入學和就業(yè)權(quán)利的通知》(以下簡稱《通知》)，該《通知》要求，各地需在接到本通知30日內(nèi)，對當?shù)噩F(xiàn)行的有關(guān)入學、就業(yè)體檢的相關(guān)政策完成廢止或修改工作，違規(guī)進行乙肝項目檢測的，將對其責任主管及直接責任人進行處分，給予記過、記大過、降級、撤職或者開除的處分。
記者找到了自己每年體檢的報告，雖然乙肝檢測結(jié)果為陰性，但檢測結(jié)果都是密封后本人親自領(lǐng)取的。打開報告單，一行提示映入眼簾：乙肝表面抗原攜帶者不是乙肝病人，肝功能正常，不會因為共同的生活接觸、共同學習、工作等對周圍人群造成傳播。其中一個特別提示引起了記者的注意：本項目檢查結(jié)果的用途不得違反人社部【2010】12號文件(指《通知》)的規(guī)定。
可見，該通知已經(jīng)明確了醫(yī)療單位的責任，并被醫(yī)院遵守。
張麥昌律師對記者說，該通知已經(jīng)明確規(guī)定：各級醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)不得在入學、就業(yè)體檢中提供乙肝項目檢測服務。第九人民醫(yī)院、空軍451醫(yī)院違反法律及規(guī)范性法律文件的明確規(guī)定，檢測李豐的乙肝表面抗原信息，是對其隱私權(quán)的侵犯。
張麥昌律師說，公民的生理信息屬于個人的隱私。生理信息包括個體先天得來的一切遺傳信息和后天成長發(fā)育過程中形成的有關(guān)信息，這些信息事關(guān)個人尊嚴和生活安寧，屬于個人的隱私。李豐的乙肝表面抗原信息作為其生理信息享有不被外界知道的權(quán)利。
同時，第九人民醫(yī)院、空軍451醫(yī)院違法違規(guī)的檢測行為，給李豐造成了物質(zhì)上的損失和精神上的重大傷害，應當承擔損害賠償責任。
在法庭上，李豐說自己為了成為一名人民警察，租賃房屋，購買輔導資料，參加輔導班，做了長時間的復習和準備，付出極大的辛勞。但是由于兩家體檢醫(yī)院違法違規(guī)的檢測行為，以及將“±”當成“+”、將應當進行復查的情況直接定性為不合格等違反職業(yè)道德的行為，使其失去了成為一名人民警察的機會。
而且，自己是被當成“確診為各型慢性肝炎和各種肝病患者”而失去機會的。因為兩家體檢醫(yī)院的違法違規(guī)行為，自己為考試所付出的辛勞和費用不但全部付諸流水，還不得不承受被當成乙肝病人看待的精神壓力以及從此再不能成為一名人民警察的絕望，其平等就業(yè)權(quán)也遭到無情剝奪。就此而言，兩家體檢醫(yī)院所造成的損害后果是明顯和巨大的，必須承擔賠償責任。
在法庭最后陳述階段，張麥昌律師用下面的話結(jié)束了他的代理意見。
張麥昌律師說，在入學和就業(yè)中檢測乙肝項目，是一種屢禁不止的歧視行為。在這種歧視行為中，醫(yī)療服務機構(gòu)往往起著“助紂為虐”的惡劣作用。違法違規(guī)的檢測行為，既是對被檢測人隱私的窺探，也是對乙肝病毒攜帶者的人格歧視和平等就業(yè)權(quán)利的剝奪，不僅違背憲法精神，而且違背《就業(yè)促進法》、《教育法》、《傳染病防治法》、《就業(yè)服務和就業(yè)管理規(guī)定》等法律法規(guī)的規(guī)定。這種違法違規(guī)行為，涉及公民基本權(quán)利保護，更關(guān)乎一億多名乙肝病毒攜帶者的平等就業(yè)權(quán)利，必須予以禁止。從這個意義上說，本案具有典型和普遍意義，期待合議庭的公正判決!
“民告官”就業(yè)受歧視案例九成敗訴
1月12日的開庭結(jié)束后，李豐和代理律師對是否能打贏這場官司心里并沒有底。因為，他們早已體會訴訟之路的艱難。
據(jù)反歧視公益機構(gòu)——北京益仁平中心統(tǒng)計，從2005年到2010年，因為就業(yè)歧視而提起的行政訴訟九成敗訴，勝訴的寥寥無幾。多起轟動全國的反歧視訴訟，如艾滋就業(yè)歧視第一案(2010年十大憲法性事件)，未婚先育案(2009年十大憲法性事件)，廊坊政審門案(2009年十大憲法性事件)，基因歧視第一案等原告都未勝訴。這些判例表明，法院在就業(yè)歧視案件所起到的裁判作用遠遠不足，反對就業(yè)歧視問題沒有得到司法的強力支持。
國內(nèi)知名反歧視公益人士陸軍在接受本刊記者采訪時認為，行政訴訟“民告官”的立案難、勝訴難的弊病已存在多年，法院對政府監(jiān)督的缺位問題日漸嚴重，飽受詬病的《行政訴訟法》改革何日提上日程?這是許多公民期待著的大事。
中國政法大學行政法教授王成棟對記者說，依照我國行政訴訟法的有關(guān)規(guī)定，公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)向人民法院提起行政訴訟。本案中，西安公務員局依法享有公務員錄用審批權(quán)。其認定李豐體檢不合格而作出不予錄用行為，應屬人民法院行政訴訟的受案范圍。而且我國行政訴訟法中規(guī)定的不屬于人民法院行政訴訟的受案范圍的情形，并不包括人事部門的公務員錄用行為。
王成棟表示，因公務員體檢錄用提起的訴訟已有大量的案例，西安法院不受理的行為是錯誤的。
陸軍也認為：“公務員考試體檢對考生的健康狀況設(shè)置了繁多的限制，而這些限制往往為‘潛規(guī)則’的發(fā)生制造了可乘之機。為避免這樣影響‘國考’公信力的事件發(fā)生，應減少不必要的健康體檢項目、刪除歧視性的條款;公務員考試要全程公開透明，為公眾提供監(jiān)督機制，司法機關(guān)也應積極介入。”
政府應首先消除乙肝歧視
已故著名憲政學者蔡定劍在對2003年“乙肝勝訴第一案”接受媒體采訪時曾表示：“通過司法程序解決就業(yè)歧視糾紛，有助于促進政府依法行政，促使政府帶頭摒棄就業(yè)歧視，使憲法上的平等原則落到實處，確保對公民權(quán)利的尊重和保障。”
但是，在“就業(yè)體檢禁查乙肝”的禁令執(zhí)行滿一年之后，在招錄人員時違法進行乙肝檢測者不但有大型國企，而且有政府機關(guān)。
最近一份《2010國企乙肝歧視調(diào)查報告》顯示：被調(diào)查的180家大型國企中，明確表示入職體檢要進行乙肝檢測的高達61.1%。
為什么法律得不到嚴格執(zhí)行，張麥昌律師對記者說，政府不遵守法律，甚至帶頭破壞法律是重要的原因。針對李豐案件，張麥昌認為西安市公務員局的做法是非常令人遺憾的。
張麥昌律師認為，消除乙肝歧視，政府應起模范帶頭作用。乙肝就業(yè)歧視作為歧視的一種，這不僅是對于法律的漠視，實質(zhì)上是對憲法保障的公民基本權(quán)利的漠視，威脅到這一群體的各項權(quán)利，甚至威脅到其基本生存權(quán)利。歧視不僅會傷害社會的公平，更有可能造成整個社會各種人群的邊緣化，導致社會的分裂，影響社會安定。也正因為如此，國家法律法規(guī)、以及各有關(guān)部委三令五申禁止進行乙肝項目檢測，禁止進行乙肝歧視。
雖然本案當事人李豐并不是乙肝病毒攜帶者，更不是“各型慢性肝炎患者或者各種肝病患者”，但是他卻被當作一個肝炎或者肝病患者來對待了。因而他的問題仍然是一個乙肝歧視問題。張麥昌擔心，這種歧視觀念，如果不加以改變，它會蔓延到更多人身上。乙肝病毒攜帶者目前人數(shù)大概是一億多，如果加上不是乙肝和乙肝病毒攜帶者，這個數(shù)字就更多。歧視乙肝患者，已屬非法;歧視乙肝病毒攜帶者，亦屬非法;歧視疑似乙肝或病毒攜帶者，不但非法，因其存在“寧可錯過正常人，不使漏過可疑者”的心理，因此危害極大，必須予以糾正。
記者在網(wǎng)上搜索“乙肝歧視”訴訟，彈出的網(wǎng)頁可以用海量來形容，如此大量的乙肝歧視糾紛，各地法院的審理也是五花八門，司法裁判的不統(tǒng)一，使這類案件產(chǎn)生的社會矛盾也日益尖銳，亟待最高人民法院出臺司法解釋予以明確。
本文背景
根據(jù)《公務員錄用體檢通用標準(試行)》第七條規(guī)定：“各種急慢性肝炎，不合格。乙肝病毒攜帶者，經(jīng)檢查排除肝炎的，合格。”解放軍302醫(yī)院中西醫(yī)結(jié)合科肝病專家劉士敬主任醫(yī)師解釋：“這條規(guī)定的意思是，國家在錄用公務員的體檢中，只要是肝炎，都不合格;而只要肝功能正常，無論是乙肝大三陽、小三陽還是其他乙肝感染者，都合格。這個標準同樣適用于各類院校招生和各大企事業(yè)單位招工體檢。”既然這樣，那么在公務員錄用、招生、招聘時的體檢中，根本沒有必要存在“乙肝五項”這個檢查，因為不管受檢者是不是乙肝病毒攜帶者，按規(guī)定都不影響各單位的人員錄取，只要查肝功能就完全可以了。劉主任表示，盡管國家有明確規(guī)定，但在實際的招聘過程中，乙肝病毒攜帶者受歧視的現(xiàn)象仍然普遍存在。
盡管我們通過媒體、科普讀物一再強調(diào)日常工作生活中的接觸不會傳染乙肝，但把乙肝當成一個嚴重傳染病的觀念在我國群眾心中已經(jīng)根深蒂固，單純的宣傳教育很難在短時間內(nèi)改變?nèi)藗儗σ腋蔚目捶?。大多?shù)單位在招聘中，仍然對乙肝病毒攜帶者敬而遠之。
而在這樣特殊的背景下，“反乙肝歧視”運動風起云涌，乙肝維權(quán)也從此前的個體行為變?yōu)槿后w維權(quán)行動。
2010年2月10日，曙光終于開始顯現(xiàn)。我國人力資源和社會保障部、教育部、衛(wèi)生部聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于進一步規(guī)范入學和就業(yè)體檢項目，維護乙肝表面抗原攜帶者入學和就業(yè)權(quán)利的通知》，該《通知》要求，各地需在接到本通知30日內(nèi)，對當?shù)噩F(xiàn)行的有關(guān)入學、就業(yè)體檢的相關(guān)政策完成廢止或修改工作，違規(guī)進行乙肝項目檢測的，將對其責任主管及直接責任人進行處分，給予記過、記大過、降級、撤職或者開除的處分。
至此，入學、就業(yè)的乙肝檢測將成為“過去”。在這條長達7年的“破冰”道路上，有很多標志性人物作出了“里程碑”意義的貢獻。
當然，反對乙肝歧視是一項未競的事業(yè)。正如被稱為“乙肝斗士”的上海交通大學研究生雷闖在接受《法律與生活》采訪時所表達的：“我們希望通過對乙肝知識的宣傳，讓大眾了解正確的乙肝知識，進而消除乙肝歧視。消除乙肝歧視，是另一個馬拉松。”
陸軍，創(chuàng)辦反乙肝歧視NGO
陸軍，是擁有40多萬名注冊會員、中國最大反乙肝歧視網(wǎng)站“肝膽相照”權(quán)益版的版主，也是反歧視公益機構(gòu)——北京益仁平中心的總協(xié)調(diào)人。從2003年至今，陸軍協(xié)助了數(shù)十起反乙肝歧視訴訟案。他協(xié)助多位全國人大代表、全國政協(xié)委員撰寫了十多個反歧視提案、建議、議案。陸軍被稱為中國民間反乙肝歧視的領(lǐng)軍人物。
生于1972年的陸軍，在13歲時因為做闌尾炎手術(shù)被查出“乙肝表面抗原陽性”，也就是大家常說的“小三陽”。
但是，那時社會對乙肝患者的態(tài)度并不像現(xiàn)在這樣歧視。從中學到大學，陸軍的生活并沒有因乙肝病毒而受到任何困擾。大學畢業(yè)后，學化學的陸軍順利進了鄭州一家國營企業(yè)工作。其間，由于病情一度發(fā)作并惡化，陸軍從廠里辭職，進行治療。
2003年，因為上網(wǎng)查詢治病的藥物，他無意間進入了“肝膽相照”網(wǎng)。這里的網(wǎng)友們都互相稱呼為“戰(zhàn)友”。“戰(zhàn)友”的含義，除了戰(zhàn)勝病魔以外，也包含戰(zhàn)勝歧視的意義。令他震驚的是，這個有14萬名注冊網(wǎng)友的中國最大防治乙肝網(wǎng)站中，竟然有很多悲慘的故事。
陸軍以“金戈鐵馬”的名字加入到“肝膽相照”網(wǎng)站。因為表現(xiàn)出色，“金戈鐵馬”很快成了權(quán)益版的版主。
2003年至今，陸軍協(xié)助近20起乙肝病毒攜帶者維權(quán)訴訟，協(xié)助乙肝攜帶者維護就業(yè)權(quán)及受教育權(quán)，幾乎每件案件都成為影響性訴訟。
除了訴訟之外，陸軍在多年的維權(quán)行動中逐漸意識到，他要解決的問題，不僅僅是疾病的問題，更是一個根深蒂固的社會觀念問題。所以，他在積極進行個案維權(quán)的同時，又開始建議國家加強反乙肝歧視的立法工作。
陸軍查閱了其他一些國家乙肝患者在社會上的遭遇，發(fā)現(xiàn)國外多是將乙肝病毒攜帶者視為其個人隱私，在升學、就業(yè)中并未被列為強制進行的體檢項目。“從那以后，我們開始調(diào)整維權(quán)訴求，呼吁取消強制體檢。”陸軍認為，這一訴求可以從根本上杜絕乙肝攜帶者在升學、就業(yè)方面遭遇歧視。
2004年9月，受中國9家乙肝網(wǎng)站的委托，陸軍主持撰寫了要求加強乙肝科普宣傳及立法保護乙肝攜帶者隱私權(quán)、就業(yè)權(quán)、受教育權(quán)的系列建議信，并親赴北京交給國務院7個相關(guān)部委。
2005年—2007年全國“兩會”期間，陸軍協(xié)助多位全國人大代表、政協(xié)委員以及民主黨派人士撰寫了乙肝防治及保護乙肝攜帶者權(quán)益的提案、建議。
2007年3月，新出臺的《傳染病防治法》將禁止歧視乙肝病毒攜帶者寫入法律條文。
(注：NGO，是英文“non-government organization”一詞的縮寫，是指在特定法律系統(tǒng)下，不被視為政府部門的協(xié)會、社團、基金會、慈善信托、非營利公司或其他法人，不以營利為目的的非政府組織。 不是政府，不靠權(quán)力驅(qū)動;也不是經(jīng)濟體，尤其不靠經(jīng)濟利益驅(qū)動。她的原動力是志愿精神。是公民社會興起的一個重要標志。)
雷闖，首獲健康證的“乙肝斗士”
雷闖，上海交通大學化學專業(yè)碩士研究生，乙肝病毒攜帶者。2007年夏天，雷闖用他的“行為藝術(shù)”開始了反乙肝歧視之路，并成為全國首位拿到健康證的乙肝病毒攜帶者。2009年，雷闖獲得CCTV中國經(jīng)濟年度人物提名獎，當選2009年度中國正義人物。
雷闖說，早在他上初一的時候，他和哥哥就被學校查出是乙肝病毒攜帶者。年少的雷家兄弟并沒有因此而影響求學和生活。雷闖的媽媽卻從未平靜過，因為她總是擔心兩個兒子會因為乙肝遭受歧視。
雷闖母親的擔憂，在若干年后被驗證了。2007年，雷闖的哥哥大學畢業(yè)后，與武漢的一家公司簽訂了合同，但因是乙肝病毒攜帶者，始終沒有走進公司的大門。這一事情，在雷家引發(fā)了軒然大波。
看著哥哥的遭遇，雷闖覺得自己應該做點什么，“希望將來找工作時能夠一帆風順，得到普通人的待遇”。2007年8月的兩個周末，雷闖通過參加馬拉松，宣傳反對乙肝歧視，在繁華的延安路上，雷闖肩上扛著一個牌子，上書：“乙肝傳播途徑為：性傳播、血液和母嬰傳播，不會通過食物和水傳播，也不會通過工作場合偶然傳播!我也是一名乙肝病毒攜帶者，您還擔心……嗎?”
前來幫忙的同學幫雷闖舉了一會牌子之后放棄了，他受不了那種被人用奇怪眼光看著的感受。雷闖卻堅持著自己的行為，從此，他用行為藝術(shù)抗擊乙肝歧視的戰(zhàn)爭開始了。
2008年，雷闖的一位浙大學姐，因為是乙肝病毒攜帶者被浙江一家電信公司拒錄。雷闖又舉著牌子到那家電信公司去抗議。由于圍觀的人太多，導致那家電信公司的營業(yè)廳幾乎無法營業(yè)。
2007年和2008年，雷闖給中國科學院的523名院士，寫了523封信。最終，他收到了4封院士回信。
2009年年初，在鄭州市二七廣場，雷闖和他的兩名乙肝“戰(zhàn)友”帶著“乙肝不會通過擁抱等日常接觸傳播”的牌子，向過往人群“索取”擁抱。
這個被當?shù)孛襟w稱為國內(nèi)第一次由乙肝病毒攜帶者自發(fā)組織的“抱抱團”活動，先后向101個人發(fā)出邀請，82人張開雙臂欣然接受擁抱，19人拒擁。
同年4月，雷闖和兩名大學生，臉貼白色面膜，身著“乙肝求學門”T恤，先后在北京大學和清華大學門口手舉“乙肝”、“歧視”牌子。他們對外宣稱是為了抗議名校拒錄乙肝學生。
7月22日，雷闖再一次策劃出了另類“喜羊羊和灰太狼”的行為藝術(shù)，在北京某幼兒園門口，兩女生面戴喜羊羊面具，扮成“大三羊(大三陽)”和“小三羊(小三陽)”，另一男生則面戴灰太狼面具，胸掛“乙肝歧視”牌子，還不許大小三羊上幼兒園。
不知道是不是巧合，雷闖的這次行為藝術(shù)后的第8天，衛(wèi)生部發(fā)出《托兒所幼兒園衛(wèi)生保健管理辦法(草案)》，明確規(guī)定所有托兒所幼兒園不得拒收乙肝表面抗原呈陽性但肝功能正常的兒童。
